相似构成要件的等同评价
——— 《刑法中法律拟制》简介
赵春玉

一、内容摘要
    拟制是刑事立法中不可避免的一项立法技术，其虽然是立法者将不同的构成要件在规范评价上等同视之，但能够等同视之在于不同构成要件之间具有同质性，因而，从哲学、方法论等视角而言，此种立法模式仍然具有正当性的根据。拟制的对象是相似的构成要件而非相同的法律效果，对责任要件的拟制并不违背责任主义的要求。要使拟制规定得到正确适用，必须将其与注意规定和准用规定进行明确的区分，拟制规定是反映事物本质的规定，关注犯罪的证立，不可变通，必须严格适用。拟制规定具有特殊性，其与基本规定的构成要件存在大同小异的关系，在犯罪的认定上应当考虑大同，在刑罚裁量上应当考虑小异，有效平衡罪与刑的关系。在犯罪认定上必须严格适用，不得随意改变。在刑法裁量时，应当回归构成事实的差异，并降低拟制规定的起点刑。
二、主要创新及贡献
    法律拟制并非立法者恣意的行为，而是事物本质在立法上的推论，是图像性思考和理性有限性以及同一性与差异性辩证互动的结果，其具有充足的哲学根据。拟制规定与准用规定之间在本质和内涵上都有不同，对拟制规定之罪的认定不得随意改变，但在量刑时可以借鉴准用规定的思路。拟制规定在定罪时必须严格适用，考虑的是他们在本质上具有同一性，在量刑时，应当回归构成事要件的差异性，并在基本规定刑罚的基础上减轻或从轻处罚。
 

作者简介
赵春玉，男，清华大学法学博士，云南大学法学院副教授。